【摘要】目前，我国流动儿童接受义务教育的情况不容乐观，对新修订《义务教育法》实施乏力使流动儿童的平等受义务教育权面临被“虚置化”风险。如何从司法诉讼角度为流动儿童公平接受义务教育提供救济保障，已经成为刻不容缓的任务。立足客观实际，避免传统诉讼壁垒，在行政诉讼领域确立“行政给付诉讼”不妨可以作为一种新的司法尝试。

【关键词】流动儿童;受义务教育权;损害;救济

【写作年份】2009年

【正文】

近年来，流动儿童接受义务教育问题引起了各界广泛关注，并日趋成为社会发展的一个焦点和难点。从立法层面看，2006年新修订颁布的《中华人民共和国义务教育法》明确规定，国家对流动儿童实施义务教育，与居住地儿童享受同等的“国民待遇”，流动儿童的义务教育由流入地政府负责。新《义务教育法》让我们可喜地看到，流动儿童的义务教育终于在法律保障层面有所进步，特别是“国民待遇”和“流入地政府责任”的法律定性，使多年来一直处于“边缘人群”的流动儿童看到了在同一片蓝天下公平享受国家教育资源的期望。但同时又令人十分遗憾的是，新《义务教育法》实施两年来，累见笔端的却常常是“入学条件上遭遇非公正对待”、“难以平等享用公办教育资源”、“民工子女学校成了新的歧视和不平等的源头”等实然性不公。 [1]可见，流动儿童接受义务教育的路途并非就此坦然无阻，实践中的“事实不公”现象还相当突出。公平接受义务教育是现代社会赋予每位公民的一项基本人权，“不公”背后必然潜伏着可怕的社会矛盾与下一代人的生存危机。由此，对导致这些“事实不公”的原因及其解决之道，仍然需要高度关注与深入研究。基于这种考虑，本文力图从实证分析入手，对义务教育的本质略做分析，然后进一步考察流动儿童接受义务教育客观困难的主要原因，在此基础上，重点探讨“立法不作为”致使流动儿童公平接受义务教育的权利损害应当如何救济。

一、报道引发的义务教育本质思考

2006年9月25日新华社每日电讯报道：贺先生三年前从新疆来到银川务工，住在银川市一家公办小学附近，一开学，就立刻找到了这所学校教务处，为女儿报名。然而，学校给予贺先生的答复是：对前来报名的外来打工人员子女，学校将进行考试，优秀的学生可以留下来读书，而贺先生的女儿数学成绩差，因此不予录取。由此，小女儿到哪里上学的事情让贺先生很是犯愁，而学校客观上也是：“容量确实有限，只好采取考试择优录取的办法。” [2]从报道陈述的内容足以看出，公办学校的“择优入校”实属无奈之举，那么，流动儿童接受义务教育的权利是否可以因为“资源瓶颈”被选择排弃在享用公共教育资源之外呢?

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