尊敬的审判长、审判员：

本案的审理已近尾声，作为上诉人特别授权代理人，本代理人参与了本案一、二审全过程;我们认为：被上诉人故意违反法律规定，在第三人未实际取得土地使用权的情况下，为其贷款作出土地使用权抵押登记，出具土地使用权抵押证明书的行为违法，构成行政侵权，侵害了上诉人依法享有的抵押担保权，致使上诉人无法行使抵押权，造成上诉人贷款损失无法通过实现抵押权收回的严重后果。被上诉人依法应承担行政赔偿的法律责任。兹归纳下述代理意见，供合议庭判决时参考：

本案争议主要问题有：

(1) 被上诉人对涉案宗地作出抵押登记及出具《土地使用权抵押证明书》的行政行为是否违法?

(2) 被上诉人是否应承担行政赔偿的法律责任?

(3) 被上诉人的违法行政行为与上诉人遭受的经济损失之间是否存在因果关系?

(4) 上诉人在办理涉案宗地土地使用权抵押登记过程中有无过错?

(一)被上诉人明知第三人未依法取得涉案宗地土地使用权，却予以办理土地使用权抵押登记，并颁发正式的《土地使用权抵押证明书》，的行为违法。明显违反国家有关土地使用权抵押登记的相关法律、法规和规章。

土地使用权的抵押，必须办理抵押登记，被上诉人作为土地管理部门，是法定的抵押登记机关。土地使用权抵押登记必须满足法定要求，本案中被上诉人明知第三人未取得涉案宗地的土地使用权，根本不符合法定要求，却违法予以办理抵押登记，并颁发《土地使用权抵押证明书》违反了下述相关法律、法规和规章的规定：

1.1995年《担保法》第44条2款规定：办理抵押物登记，应当向登记部门提供下列文件：(2)抵押物的所有权或者使用权证书。第37条规定：下列财产不得抵押：(4)使用权不明或者有争议的财产。

2.1997年国家土地管理局《关于土地使用权抵押登记有关问题的通知》

一、 土地使用权抵押登记必须以土地使用权登记为基础。

3.1996年《土地登记(修正)规则》

第6条：土地登记依照下列程序进行：(3)权属审核;(4)注册登记;(5)颁发或更换土地证书。第10条：土地他项权利登记，必须向土地管理部门提交下列文件资料：(3)土地权属来源;

4.1993年国家土地管理局《关于进一步加强土地登记工作的通知》

一、(6)：抵押登记是建立在土地使用权登记的基础上。

5.1991年国家土地管理局《关于对土地使用权设定抵押登记机关的请示的复函》指出：土地使用权抵押登记，以初始土地登记为基础。

共7页:

6.《福建省土地登记条例》第3条规定：未经登记的土地使用权不得转让、出租、抵押。

归纳上述法律、法规和规章的有关规定可见，土地使用权抵押登记，必须以已经取得土地使用权为基础;办理土地使用权抵押登记，必须审查其权属来源;凡未取得土地使用权或其权属有争议者，不得办理抵押登记。然而，本案被上诉却在明知第三人未取得涉案宗地土地使用权的情况下，为其两次巨额贷款办理抵押登记。其违法至为明显，其违法性不证自明。尤其值得提请合议庭注意的是：被上诉人是明知其行为违法，仍不顾后果而非法办理抵押登记的。被上诉人在另案中承认：1997年6月，依第三人和工行龙津支行的申请就本案同一宗地，办理了土地抵押登记，颁发了《土地使用权抵押登记证明书》。这一事实表明：被告早在一年多前即明知第三人根本无权办理涉案土地使用权抵押登记。

原审法院正确地认定：龙岩市土地管理局(现国土资源局)于1998年3月20日作出“同意办理土地使用权抵押登记”行为和出具龙抵证(98)字第033号《土地使用权抵押证明书》的行为违法。因此，被上诉人的具体行政行为违法属不争之论。

(二)被上诉人的违法行政行为侵害了上诉人依法享有的抵押权，由于被上诉人违法办理虚假的土地使用权抵押登记，出具违法的土地使用权抵押证明书，致使上诉人无法行使抵押权，造成上诉人贷款损失无法通过实现抵押权收回的严重后果，被上诉人依法应承担行政赔偿责任。

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