一、防卫过当构成：

1.一般在造成不法侵害人重伤或者死亡时，才可能存在防卫过当;

2.仅造成轻伤的，不构成防卫过当。

二、对于防卫过当应当减轻或者免除处罚：

1.通说认为防卫过当的罪过形式只能是过失或间接故意，与故意犯罪相比主观恶性要小得多;

2.防卫过当本意在于制止不法侵害，维护自身合法权益，其社会危害性明显较小。

三、防卫过当从宽处罚幅度：一般认为应当综合考虑不法侵害的性质、防卫所保护的权益性质、防卫过当的程度、防卫的起因及罪过形式等情况确定减轻处罚的幅度，或者依法免除处罚。

1.不法侵害的性质：不法侵害为一般暴力犯罪的，其从宽幅度应大于不法侵害为违法行为的情形。

2.防卫所保护的权益性质：

a.凡保护国家、公共利益和人身权利等重大权益而构成防卫过当的，一般可以较大幅度地减轻处罚，甚至考虑免除处罚;

b.对于保护一般财产权利或者其他轻微权益的，可给予较小幅度的减轻处罚。

3.防卫过当的程度：

a.防卫过当程度大小主要通过侵害强度与防卫强度、侵害法益与保护法益指教的大小比较来判断;

b.过当程度的大小与量刑从宽幅度的大小比例成反比，过当程度越大，减轻处罚的幅度越小。

4.防卫的起因：

a.为保护国家、集体、他人的权益或见义勇为而构成防卫过当的，应给予大幅度减轻处罚或免除处罚;

b.在相互斗殴场合，对其减轻处罚幅度不宜过大。

5.罪过的形式：

a.过失心理状态下的防卫过当，一般可以考虑大幅度减轻处罚或免除处罚;

b.间接故意心理状态下的防卫过当，一般考虑减轻处罚。

【律师提示】

①《量刑指导意见》没有明确规定防卫过当的从宽处罚幅度。

②防卫过当与被害人过错一般不得同时适用，否则有违禁止重复评价原则。

③防卫过当的常见罪名为过失致人重伤罪、过失致人死亡罪和故意伤害罪、故意杀人罪：

a.致一人重伤或者死亡的结果属于基本犯罪构成事实(确定量刑起点);

b.超过一人以上重伤或者死亡的结果属于其他影响犯罪构成的犯罪事实(确定基准刑)。

【法条链接】

《刑法》

第二十条　为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

福建省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行) 》实施细则(试行)

三、常见量刑情节适用

5、对于正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当综合考虑不法侵害的性质、造成损害的程度等情况，可以减少基准刑的 50%以上;犯罪较轻的，应当依法免除处罚。

来源：互联网

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