(仅作为学习参考之用，在任何情况下都不作为蔡开剑律师出具的法律意见或其他具有法律效力或意义的文件使用。劳动合同涉及法律法规较为繁杂，因此需具体分析、谨慎适用。相关问题，欢迎探讨。)

一、竞业限制的概念与分类

1、概念

竞业限制是用人单位对负有保守用人单位商业秘密的劳动者，在劳动合同、知识产权权利归属协议或技术保密协议中约定的竞业限制条款，即：劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。限制时间由当事人事先约定，但不得超过二年。竞业限制条款在劳动合同中为延迟生效条款，也就是劳动合同的其他条款法律约束力终结后，该条款开始生效。

2、分类

依据不同的标准，对竞业限制有不同的分类：

(1)根据是否在职，竞业限制分为任职期的竞业限制与离职竞业限制

任职期的竞业限制是指，禁止用人单位员工在劳动合同履行过程中，自营或者为他人经营与其任职用人单位同类的营业或从事损害用人单位利益的活动。任职期的竞业限制又分为同业竞争之禁止与兼业禁止。同业竞争之禁止，即董事、经理、雇员在任职期间不得为自己或他人经营本用人单位营业范围内的业务;兼业禁止，即董事、经理、雇员在任职期间不得担任同类用人单位的无限责任股东、经理、董事或同类合伙用人单位的合伙人。离职竞业限制，即董事、经理、雇员在离职后一段时间内，不得利用自己在为前一用人单位工作期间掌握的知识、信息、经验、技能为自己或后一用人单位服务。

(2)根据是否以补偿为前提，竞业限制分为补偿性的竞业限制与非补偿的竞业限制

劳动部在《关于用人单位职工流动若干问题的通知》(劳部发[1996]355号)中规定，“用人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内(不超过三年)，不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。”

《劳动合同法》第24条的规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”

二、竞业限制的法律规定

竞业限制的主要目的是保护用人单位的商业秘密不会随着员工的流动流向竞争性的用人单位，保持用人单位在竞争中的优势地位。我们竞业限制的规定散见于法律法规与部门规章中。

1、《劳动合同法》

第23条的规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。

对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”

第24条的规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”

2、《公司法》(2006年修订)

第70条的规定：“国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。”

第149条的规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：

(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;

董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”

3、《合伙用人单位法》(2006年修订)

第32条的规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙用人单位相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙用人单位进行交易。合伙人不得从事损害本合伙用人单位利益的活动。”

第99条的规定：“合伙人违反本法规定或者合伙协议的约定，从事与本合伙用人单位相竞争的业务或者与本合伙用人单位进行交易的，该收益归合伙用人单位所有;给合伙用人单位或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”

4、《个人独资用人单位法》

第20条的规定：“投资人委托或者聘用的管理个人独资用人单位事务的人员不得有下列行为：

(六)未经投资人同意，从事与本用人单位相竞争的业务;”

5、《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》(国科发政字[1997]317号)

第七条的规定：“单位可以在劳动聘用合同、知识产权权利归属协议或者技术保密协议中，与对本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他相关人员协商，约定竞业限制条款，约定有关人员在离开单位后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或者其他利害关系的其他单位内任职，或者自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或业务。凡有这种约定的，单位应向有关人员支付一定数额的补偿费。竞业限制的期限最长不得超过三年。

竞业限制条款一般应当包括竞业限制的具体范围、竞业限制的期限、补偿费的数额及支付方法、违约责任等内容。但与竞业限制内容相关的技术秘密已为公众所知悉，或者已不能为本单位带来经济利益或竞争优势，不具有实用性，或负有竞业限制义务的人员有足够证据证明该单位未执行国家有关科技人员的政策，受到显失公平待遇以及本单位违反竞业限制条款，不支付或者无正当理由拖欠补偿费的，竞业限制条款自行终止。

单位与有关人员就竞业限制条款发生争议的，任何一方有权依法向有关仲裁机构申请仲裁或向人民法院起诉。”

6、最高人民法院印发《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》的通知(法发〔2009〕41号)

第10条的规定：“妥善处理因竞业限制引发的纠纷。在审理竞业限制纠纷案件时，要充分考虑到我国经济和科技发展的实际水平，坚持以社会公共利益为基点，既要维护社会主义市场经济的公平竞争秩序，又要注意平衡市场主体的利益关系;既要防止因不适当扩大竞业限制的范围而妨碍劳动者的择业自由，又要保护用人单位的商业秘密等合法权益，最大限度地实现设立竞业限制制度的立法本意和目的。”

7、最高人民法院《关于充分发挥知识产权审判职能作用推动社会主义文化大发展大繁荣和促进经济自主协调发展若干问题的意见》(法发〔2011〕18号)

第26条的规定：“妥善处理保护商业秘密与自由择业、涉密者竞业限制和人才合理流动的关系，维护劳动者正当就业、创业的合法权益，依法促进劳动力的合理流动。职工在工作中掌握和积累的知识、经验和技能，除属于单位的商业秘密的情形外，构成其人格的组成部分，职工离职后有自主利用的自由。在既没有违反竞业限制义务，又没有侵犯商业秘密的情况下，劳动者运用自己在原用人单位学习的知识、经验与技能为其他与原单位存在竞争关系的单位服务的，不宜简单地以反不正当竞争法的原则规定认定构成不正当竞争。妥善处理商业秘密保护和竞业限制协议的关系，竞业限制协议以可保护的商业秘密存在为前提，但两者具有不同的法律依据和行为表现，违反竞业限制义务不等于侵犯商业秘密，竞业限制的期限也不等于保密期限。原告以侵犯商业秘密为由提起侵权之诉，不受已存在竞业限制约定的限制。”

8、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》

第六条的规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。

前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。”

第七条的规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。”

第八条的规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。”

第九条的规定：“在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。

在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。”

第十条的规定：“劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。”

9、《国务院关于印发国家知识产权战略纲要的通知》【国发〔2008〕18号(29)】

第29条的规定：“引导市场主体依法建立商业秘密管理制度。依法打击窃取他人商业秘密的行为。妥善处理保护商业秘密与自由择业、涉密者竞业限制与人才合理流动的关系，维护职工合法权益。”

三、竞业限制有关法律问题

1、竞业限制的签约对象

一般来说，竞业限制的签约对象宜限定在掌握用人单位商业秘密，或者对用人单位的竞争优势构成重要影响的关键技术人员和管理人员，不接触用人单位重要商业秘密或者对维护用人单位竞争优势影响一般的普通员工不适宜签订竞业限制协议。

由于对大部分被选定的竞业限制签约对象，用人单位是要向其支付竞业限制补偿金的，故不宜签约对象扩大化而增加企业的成本。人才的合理流动，将促进有利于促进社会发展，增加公共福利。因此，企业有必有根据自身的状况，确实签约的对象。

2、竞业限制补偿金的支付

因为各地的经济发展不平衡，补偿金的数额支付标准无法统一，只要高于国家规定的标准，在前12个月平均工资的30%并且高于当地最低工资，保证劳动者的利益不受损害即可。经济补偿金应该按月支付。蔡开剑律师建议，经济补偿金通过银行转账，并要求劳动者每月来用人单位签收留档。

3、竞业限制的区域与期间

竞业限制的区别和期间的问题主要考虑不能不合理的限制劳动者自由就业的权利。在签订竞业限制协议时，企业要确保劳动者不需要背井离乡的履行竞业限制协议。对于不同级别的劳动者，其限制的区域应该有所区别，接触公司机密少，级别的越低的劳动者，其竞业限制的区域应该越小。

期间的确定主要根据每一行业的发展周期来确定，比如网络高科技，技术更新快，故竞业期一般不超过6个月，如果仍然法律规定的最长两年的期限，就可能会被认为用人单位不合理的限制劳动者的择业自由。对于像房地产行业，变化远没有网络高科技快，可以根据企业的具体情况适当的约定较长的期限。

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