【案情介绍】

2011 年6月，小张进入一家私营公司做文员。当时劳动合同订了2年，试用期为6个月，约定每月收入2000元，转正后为2500元。小张虽然是新手，但她工作还是很认真的，不懂就问，基本没有大的差错。但过了6个月的试用期后，经理竟跟小张说，公司效益不好，合同到此为止，公司多付给她1个月工资请她自己走人。小张回来跟父母一说，其父亲十分气愤，于是前去单位跟经理交涉。没想到此时经理竟说，小张工作老是出差错，根本不符合录用条件，叫她自己走人是给她面子。既然不领情，那单位马上可以开出解除通知书。

交涉竟是这样的结果，小张父亲气不打一处来，当即和小张赶去劳动争议仲裁委员会申请仲裁，希望通过法律来讨一个说法。

他们也不愿意再在这样的公司工作了，故要求单位承担违法解雇的赔偿责任。

【争议焦点】

本案的争议焦点有两个：一是试用期的设置是否合法?二是过了试用期，用人单位还能否以“不符合录用条件”为由解除小张的劳动合同?

职工认为：《劳动合同法》第十九条规定：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。现在劳动合同订了2年，但试用期却是6个月，显然违反了这一规定;另外，所谓的“录用条件”根本没有跟本人见面，更何况已经过了试用期，单位再以“不符合录用条件”的理由解除合同显然是错误的。

单位认为：合同期和试用期都是协商一致的结果，故应按“有约定从约定”的原则来处理;另外，虽然解除决定过了试用期几天，但关键员工确有过错。

【裁判结果】

仲裁审理后认为，第一，合同约定不得违反法律关于试用期的限制性规定。第二，过了试用期再以“不符合录用条件”为由解除合同构成违法。经过调解，公司在支付了一定的经济补偿之后，双方协商解除了劳动合同。

【案例分析】

试用期引发的争议不少。好多用人单位认为试用期是免责期、白用期，从而肆意侵犯职工合法权益。有的随意设置试用期，有的过了试用期还以“试用期间不符合录用条件”为由解雇职工，对此职工不得不有所防备。所谓试用期是用人单位和求职者建立劳动关系后为相互了解、双向选择而约定的考察期，为了防止单位利用试用期侵权，法律对试用期内劳动者的权益都有明确规定：

第一，试用期限。《劳动合同法》第十九条规定：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期;以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期;试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限;非全日制用工双方当事人不得约定试用期。

第二，试用期间待遇。劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。试用期间用人单位也得为职工缴纳社会保险和住房公积金。如果职工加班加点，用人单位必须得按规定支付加班报酬。

第三，解除合同必须有理由。在试用期中，除劳动者出现《劳动合同法》规定的第三十九条和第四十条第一项、第二项的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。

所以当单位说职工不符合录用条件时，应注意把握三点：一是要求单位举证该“录用条件”是否在招聘时向职工说明或在劳动合同中有约定?二是所谓的不符合录用条件是否存在?三是该解雇决定是否超过了试用期后再提出?

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