【案情】

郑某生有两个儿子，郑老与大儿子郑一生活在一起，小儿子郑小入赘他家，但是也在同一村里，虽未赡养父亲，但对父亲关怀无微不至。郑某近几年身体不好，小儿子郑小也经常回家探望。2013年5月，郑某在郑小的陪同下，立下一份公证遗嘱：镇上的自建的三层楼房(一楼是店面)由小儿子郑小继承，自有存款8万元由大儿子郑一继承。同年6月，郑某去世。郑一对于此份遗嘱的有效性存在质疑，其认为，郑小已经入赘他家，没有赡养过郑某，而且父亲郑某也是在病危时期立的遗嘱，应为无效，应按照法定继承继承郑某遗产。

【分歧】

郑一与郑小应该按照遗嘱继承还是法定继承继承遗产?

第一种意见认为，应该按照法定遗嘱继承。因为郑小入赘他家，一直是由郑一赡养父亲;再者，父亲郑某5月立遗嘱时，正在病危期间，而且是小儿子郑小陪同，可能存在不是郑某真实意思表示的事实。

第二种意见认为，该公证遗嘱有效，应该按照公证遗嘱继承。首先，没有赡养并不是法定丧失继承权的要件，郑小不会因此丧失继承权;其次，主张遗嘱无效，应当承担举证责任。郑一并无证据证明该遗嘱无效。

【管析】

笔者同意第二种意见。理由如下：

首先，《中华人民共和国继承法》第五条规定：“继承开始后，按照法定继承办理;有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理;有遗赠扶养协议的，按照协议办理。”从上述法条规定可得知，遗嘱继承效力优先于法定继承，该案中，郑某立有公正遗嘱，应该按照公正遗嘱继承遗产。

其次，《中华人民共和国继承法》第七条规定：“继承人有下列行为之一的，丧失继承权：(一)故意杀害被继承人的;(二)为争夺遗产而杀害其他继承人的;(三)遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的;(四)伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。”从上述法条规定可得知，郑小未赡养父亲并不是丧失继承权的法定事由。

最后，遗嘱必须是被继承人的真实意思表示，不可受胁迫和威胁或者意识不清醒等。郑一主张父亲立遗嘱时，是郑小陪同，而且病危，其遗嘱不是真实意思表示，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”谁主张，谁举证就是当事人对自己提出的主张提供证据并加以证明。郑一只是猜测，并未实质证据证明，故该遗嘱应认为是郑某的真实意思表示。

综上所述，公证遗嘱有效，郑一与郑小应该按照公证遗嘱继承。

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