合同无效不需支付违约金——某施工队代购合同纠纷案代理词

审判长、审判员：

我依法担任被告某施工队的诉讼代理人，根据与本案有关的事实、证据和法律依据，提出以下代理意见：

庭审已查明，本案双方之间实际上是买卖合同关系，原告赵某也当庭承认没有办理营业执照，显然属于无照经营，违反了国家法律、行政法规的规定，按照《合同法》第九条、第五十二条第五项规定，其与被告签订的名为代购，实为买卖的合同当属无效。

退一步而言，即使双方之间确属“代购合同关系”，原告亦应具备相应的经营主体资格并持照经营。

按照最高人民法院《民事案件案由规定（试行）》第73条规定，代购合同属于行纪合同的范畴。依据国家工商行政管理局二○○四年八月二十八日颁布的《经纪人管理办法》第二条规定：行纪业务属于经纪业务的一类；第六条规定：符合《城乡个体工商户管理暂行条例》规定条件的人员，应当向工商行政管理机关申请领取个体工商户营业执照，成为个体经纪人；第十六条规定：经纪人承办经纪业务，应当根据业务性质与当事人签订居间、行纪、委托等合同，并附有执行该项经纪业务的经纪执业人员的签名；第十八条第一项规定：经纪人不得未经登记注册擅自开展经纪活动。

显而易见，原告在没有领取营业执照、没有取得个体经纪人资格的情况下从事行纪（经纪）业务，违反了上述法律、行政法规的规定，按照《合同法》第九条、第五十二条第五项规定，双方之间签订的代购（行纪）合同同样无效。

综上所述，无论双方之间究竟是买卖合同关系还是代购合同关系，双方签订的合同均属无效。依照《合同法》第五十六条规定：无效的合同自始没有法律约束力。因此，在合同无效的情况下，即使合同当事人没有依约履行合同义务，不属于违约，无须承担违约责任。可见原告诉求被告支付违约金于法无据，法院应当驳回原告的诉讼请求。

江西景德律师事务所

律 师  沈英华

二○○七年八月十六日

景德镇律师沈英华

民革景德镇市委会副主委

政协景德镇市委员会常委

景德镇仲裁委员会首席仲裁员

江西景德律师事务所副主任

电话：13707981937

电邮：s7908@126.com

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