（作者：张志胜，北京律师）

一、基本案情

2006 年 8 月，朱某与北京武 a 建筑装饰有限公司（下称装饰公司）员工刘某达成意向并签订《北京市家庭居室装修工程施工合同》，约定：装饰公司为朱某装修其购买的位于北京市通州区的住房一套，工期 50 天，自 2006 年 8 月 10 日 至 2006 年 9 月 30 日 ，工程造价 5 万元；签订合同时缴纳 3 万元，工程完工验收合格后缴纳 1.8 万元，另外的 2000 元在保质期经过后支付。合同签订前，刘某将工程造价对应的报价单及施工图纸交与朱某。朱某按约定交纳工程款后，刘某先后将装饰公司的出具收据交给朱某。装修合同签订前，朱某觉得刘某办事踏实，遂提出自己安装中央空调的想法，刘某陪同朱某前往北京某制冷设备有限公司选购中央空调。尔后，刘某向朱某出具另外一份工程报价单，工程造价 8 万元人民币，落款出注明：“材料代购、收款人刘某”。朱某分期向刘某支付了 7 万余元工程款，刘某先后出具其个人签字的收据；北京某制冷设备有限公司按期完成了中央空调的安装。 2007 年 3 月，朱某发现中央空调制冷制热功能均达不到使用要求，遂向装饰公司提出重装要求并承担因重装而造成的一切损失。装饰公司不予理睬。

2007 年 8 月，朱某一气之下将装饰公司告上法庭。 2007 年 10 月，北京市通州区人民法院依法驳回朱某起诉。朱某不服，向北京市第二中级人民法院上诉， 2008 年 3 月，二审法院驳回上诉维持原判。

二、律师评论

1 、表见代理的构成要件。一般而言，构成表见代理需具备：未经本人授权以本人名义实施民事行为；该行为的相对人具有善意，并不知道行为人无权代理；该行为的相对人有理由相信行为人具有代理权。本案中，刘某的行为不构成表见代理，因为朱某应当知道刘某安装中央空调的行为未经装饰公司委托（后详述）。

2 、超越代理权的判断标准。一般而言，超越代理权是指代理人超过本人的授权范围进行活动。那么，判断代理人是否超越代理权限，标准就是授权委托书的记载范围。可是，现实中，当事人双方往往没有填写授权委托书，那么，此时的判断应当以本人出具的其他文件来判断，比如，本人交与代理人的合同文本、为代理人出具的收据等。本案中，刘某的代理权限以装饰公司出具的施工合同和报价单及收据为准。

3 、职务行为与个人行为的区分。区分标准主要是：是否以公司的名义，是否有公司的授权，是否为了公司利益，是否在职责范围内行为。本案中，刘某安装中央空调的行为并不符合职务行为的构成要件。

4 、无权代理、越权代理行为责任的承担。不构成表见代理，行为人应当为自己的无权代理行为、越权代理行为承担责任。本案中，刘某应当承担重装中央空调的义务，同时，须赔偿因为重新安装所造成的损失。也就是说，朱某应当向法院起诉刘某而不是装饰公司。

5 、本案中，刘某不构成表见代理的理由：朱某与装饰公司签订合同时并未将中央空调按照项目列入施工范围；合同签订后，刘某安装合同向朱某出具了装饰公司的报价单及收据，但是按照中央空调的项目以刘某个人名义出具单据；朱某对刘某的个人行为并没有提出异议；安装中央空调后刘某并没有向朱某以公司名义承诺保修义务。这一系列行为表明，朱某对刘某的个人行为已经知悉并予以默认。

三、法律依据

1 、《中华人民共和国合同法》第 48 条第 1 款：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

2 、《中华人民共和国合同法》第 49 条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

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作者简介：张志胜律师，中共党员，法学硕士，中华全国律师协会会员，北京市律师协会会员，北京知名学者型律师，曾接受中央人民广播电台、中国青年报等媒体专访； 2005 年，被司法部选调参加司法考试 ( 律师执业资格考试 ) 阅卷，主阅论述题第三题。 2006 年参加美国华盛顿大学重点项目调研。张律师从事律师行业多年来 , 一直专注于经济纠纷与刑事辩护的处理，成功办理案件上百起，积累了丰富的办案经验。

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